浅析教案的著作权保护问题
朱波尔1, 朱宏涛2
(1．上海大学 知识产权学院 上海 201800，
2．上海大学 知识产权学院 上海 201800)
摘要：随着我国知识产权制度的不断完善和公民的知识产权意识不断提高，曾经在计划经济时代被忽识的教案的知识产权保护问题在今天已引发了法律界和教育界越来越多的关注和思考。本文根据一个鲜活真实的案例，从我国的著作权法的角度出发，采取比较的方法，着重分析和讨论教案的性质、归属等若干问题。
关键词：教案，知识产权，著作权法
一，问题的提出
2002年5月30日，重庆市语文教师高丽娅将自己所在的小学告上法庭。原告诉称：根据被告要求，在1990年至2002年期间，原告先后交给被告48本教案，被告在收取、检查教案后没有及时归还给原告。在原告多次向被告索要下，被告仅退还了4本，其余44本已被被告销毁或卖给废品站。原告认为，教案是个人智力和创造性劳动的成果，学校检查之后应该退还原告，被告的上述行为侵犯了教师的合法权益，根据《民法通则》、《教师法》、《民事诉讼法》的有关规定，诉请法院判令被告返还44本教案；赔偿损失8800元以及承担相应的诉讼费用。但被告认为，编写教案是教师的本职工作，而教案本是教学中使用的物品，就象上课时使用的粉笔一样，学校拥有教案的所有权和处理权。在检查完教案后，可以不退还给教师，因此不应承担赔偿责任。[1]该案已经历了法院驳回，原告上诉。上级法院发回重审的艰难历程，目前仍在进一步的审理过程之中。
一石激起千层浪，此案一经媒体批露，立即引起社会各界的极大关注。由于目前相关的法律法规，都没有明确的、直接的涉及教案的规定，本案引发了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知识产权；教案到底应归属教师还是归属学校；学校侵犯的是教案本的物权，还是附载在教案本上的智力成果权益。
二，教案的属性
1，教案的概念。教案是教师备课中以课时为单位设计的教学方案与计划。教案直接关系到上课的质量，其规格、式样、详略等均没有统一标准，可根据具体实际情况确定。教案主要由以下部分组成（1）课程的基本信息。包括：教师姓名、班级、学科名称、课程主题、课程类型、上课时间等。（2）教学目标。目标所表达是预想的教学结果，通常以教学结束之后学生能够做到什么的方式进行表达。（3）教学资源准备和利用。课时计划应列出所需教学资源，包括：教科书、参考书、学习材料、视听设备、具体模型等。（4）教学进程。教学进程是指一堂课的教学内容的详细安排，其重点考虑教学中使用的教学形式和方法，是采用全班教学、小组教学还是个别教学，是用讲课、演示法、说明，还是运用讨论、游戏、提问等方法。采用何种形式与方法主要视具体情况加以综合利用。教学进程是教案的最核心部分。（5）评价学习效果的设想。评价学生是否实现了每节课的目标，是教师的一项重要工作。（6）其他可能部分。包括：教学意义、教学重点与难点、布置作业、特殊说明等。
2，教案是一项知识产品，应享有著作权。（1）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第二条规定：“‘文学和艺术作品’一词包括文学、科学和艺术领域内的一切成果，不论其表现形式或方式如何，诸如书籍、小册子和其他文字作品等”，显然，教案作为教师备课中以课时为单位设计的方案与计划，付出了教师极大的时间、精力、智力与劳动，凝结了教师丰富的教学积累和深刻的思考规划，其本身又不延及思想、过程、操作方法或数学概念，因而无论教案是否发表，应属一项智力成果、知识产品。（2）教案享有著作权。我国的《著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由于教案完全可以通过书写、复印、印刷、录制等丰富各异的手段和方法予以复制，享有著作权保护的“可复制性”的要件，因此，判断教案是否享有著作权的关键在于教案是否具有独创性。所谓独创性，是指作品是由独立构思而成的属性，作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同，即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。世界知识产权组织对此也曾作出解释：独创性是指作品是由作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭而来。作品的独创性是法律保护作品表达方式的客观依据，是区别不同作品的重要标志，也是作品取得著作权的最主要条件。[2]教案是教师根据各项具体情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序演推而来，而是教师运用系统方法、以具体学生为出发点进行分析问题与解决问题的方案和结晶，更重要的是，教案真实地记载着教师各阶段的教学水平、教学经验积累的过程。作品的独创性在教案的第四部分教学进程和第五部分评价学习效果的设想中体现得尤为显著。因此，笔者认为：教案具备了独创性与可复制性的特征条件，享有著作权应无争议。
三，教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有
1，著作权法的一般规定。我国的《著作权法》第十一条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。 如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”可见，一般的创作作品归作者个人享有，只有由法人或者其他组织主持下，代表单位意志进行的创作，其著作权才归单位所有。
2，职务作品的权属规定。我国的《著作权法》第十六条规定 “公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”
根据法律规定，一般作品的著作权归作者个人享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品（作者使用外）。此外，由法律规定的某些特殊的职务作品，指主要利用单位提供的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品和法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者非法人单位享有的职务作品，对于这种情况，作者只享有署名权，而其他权利则属于单位。[3]
3，教案是一般的职务作品，著作权归教师个人享有。结合本案可以分析得出：首先教案的写作是教师为完成学校的教学任务而编写的，完成教案是教师的一项本职工作，学校是通过收取、检查教案的方式对教师的教学进行监督；其次，根据《教师法》第八条之二的规定，教师应当履行“贯彻国家的教育方针，遵守规章制度，执行学校的教学计划，履行教师聘约，完成教育教学工作任务”的义务，可见，教师编写教案既是教师的权利，也是教师完成教学的重要义务，因此，教案具备了职务作品的特征要件，应属职务作品；再次，在一般的学校与教师签定的聘用劳动合同中，都会有“在聘用其间内，教师应遵守国家有关法律、法规和学校的规章制度，服从学校的工作安排，努力完成所承担的教学工作以及其他任务”的条款，可见，编写教案就是教学工作的一部分，但是在目前学校与教师签定的聘用劳动合同中一般都没有关于教案权属的具体条款；最后，教师编写的教案，既没有利用单位的物质技术条件，也不属于由单位承担责任的工程设计、产品设计图纸、计算机软件等作品，更不是法律法规规定或合同约定著作权由单位享有的作品，而是教师根据各项具体实际情况独自选择、取舍、安排、设计、综合的结果，因而，根据法律规定，笔者认为：教案是教师的职务作品，属于一般的职务作品范畴，其著作权归属自然不言而喻，归教师个人享有，学校有权在其业务范围内优先使用。
四，学校侵犯的是教案本的物权
1，作品与作品载体。作品是指以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即作为作品载体，如载有小说的图书，以及载有教案智力成果的教案本等。作品与作品载体存在显著的区别。作品载体是载有作品的物质实体，属于物权保护的范围。而作品作为著作权的客体，具有无形性、永久性的特征，属于著作权保护的范围。[4]
2，著作权与物权的区别。（1）权利的客体不同。著作权的客体是知识产品，具有无形性特征，物权的客体则是实实在在的有形物。（2）权能的可分性。著作权的同一权能可以处分多次，而物权的各项权能却只能处分一次。（3）权利的保护期不同。著作权的保护期在法律上有明确规定，保护期届满即丧失著作财产权。物权则没有期限，只要原物存在，物权即存在。（4）当著作权与物权发生冲突时，著作权通常让位给物权。比如一幅绘画，当物权转让给他人时，著作权通常还在原权利人手中，如果著作权人行使权利，要以使用作品原件为前提，这势必发生冲突。当二者不能达成一致时，著作权将让位物权而无法实现。[5]（5）权利的限制不同。我国著作权法规定了合理使用、强制许可等措施，物权则具有强烈的排他性。（6）侵权形式的不同。著作权的侵害主要表现为抄袭、剽窃或篡改他人的作品，与作品物化载体无关。物权侵害的主要行为，往往直接作用于物本身，表现为侵占、妨害或毁损等。
3，学校侵犯的是教案本的物权。在本案中，被丢失的44本教案是原告教师独自选择、设计、综合、撰写以及多年积累的结果，教案本则是载有教案的物质实体，所以，综合上述分析，教案的著作权与教案本的物权理应均由原告享有，学校有权在其业务范围内优先使用。而学校将44本教案本销毁或卖给废品站，其侵权行为表现为对教案本的物权的妨害或毁损，侵犯了教师的合法权利，但并没有实施抄袭、剽窃或篡改原告教案的事实与故意，因此，学校侵犯的仅仅是教案本的物权，而非教案的知识产权，应采用民法的原则和规定进行调整，根据我国《民法通则》第一百十七条“侵占他人财产的，应当返还财产，不能返还财产，应当折价赔偿。”的规定，学校理应赔偿遗失原告教师44本教案本的损失。
结语：透视本案事实以及相关的法律问题，其实主要反映了我国著作权法中职务作品的著作权权属以及相关保护的问题。随着市场经济的逐步建立与深入，由法律殚精竭虑规定职务作品的著作权权属明显多此一举，不合时宜，现实的实践早已经突破了法律原先设定的原则与框架，而修改后的著作权法在这个问题上仍沿用原法、进展不大，笔者在此认为：职务作品的权属不妨由劳动者与单位通过劳动合同或其他方式约定，采取这样的方式将有助于避免纠纷、提高效率，符合当事者意思自制的原则与法制的人文精神。
参考资料：
[1] 参见王少冗：《教案的所有权到底归谁》，载《中国知识产权报》2003年7月31日，第2版
[2] 参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第44页
[3] 参见郑成思著：《版权法》，中国人民大学出版社1997年版，第289页
[4] 参见吴汉东主编：《知识产权法》，中国政法大学出版社1999年版，第41页
[5] 参见刘春田主编：《知识产权法》，中国人民大学出版社2002年版，第18页
南通市人民政府办公室关于转发市建设局等部门《南通市预拌砂浆管理办法》的通知
江苏省南通市人民政府办公室
市政府办公室关于转发市建设局等部门《南通市预拌砂浆管理办法》的通知
通政办发〔2009〕117号
崇川区、港闸区、通州区人民政府，市经济技术开发区管委会，市各有关部门和单位：
市建设局、市经贸委、市公安局、市交通局、市城管局、市环保局、南通质监局《南通市预拌砂浆管理办法》已经市政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。
二○○九年六月二十四日
南通市预拌砂浆管理办法
（市建设局、市经贸委、市公安局、市交通局、市城管局、市环保局、南通质监局 2009年6月）
第一条 为积极推广预拌砂浆的生产和使用，推进建筑业技术进步和建筑工业化，保证建设工程质量，节约资源，保护和改善环境，根据商务部、公安部、建设部、交通部、国家质检总局、国家环保总局《关于在部分城市限期禁止现场搅拌砂浆工作的通知》（商改发〔2007〕205号）等规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市市区（崇川区、港闸区、市经济技术开发区，下同）范围内预拌砂浆的生产、销售、运输、使用及其管理活动，适用本办法。
本办法所称预拌砂浆，是指由专业生产厂家生产的，用于各种建设工程的砂浆拌和物，包括干拌砂浆和湿拌砂浆。
第三条 市建设部门是本市预拌砂浆行业的行政主管部门，其所属散装水泥办公室具体负责预拌砂浆的日常管理和发展规划，并做好预拌砂浆的宣传推广以及对生产企业的扶持工作。
市经贸、公安、交通、城管、环保、质监等部门依据各自职责，共同做好预拌砂浆的推广、使用和监督管理工作。
第四条 市建设部门应当加强对预拌砂浆生产、使用的标准化管理。已有国家或者行业标准的，可以编制严于国家和行业标准的技术规定；无国家或者行业标准的，应当编制技术规定。
第五条 市区建设项目应当按照国家规定使用预拌砂浆，禁止现场搅拌砂浆。
第六条 预拌砂浆的生产、运输和使用，应当严格执行江苏省工程建设标准《预拌砂浆技术规程》（DGJ32/J13-2005）等现行标准和规范，并符合环境保护及市容卫生管理规定；生产具有特殊功能要求的特种砂浆，应当执行JG/T230-2007《预拌砂浆》等现行标准和规范或者经标准化行政主管部门备案的企业标准。
第七条 新建预拌砂浆生产企业，应当符合城市建设发展需要、行业发展规划、土地政策和环保要求，并按照规定报有关职能部门批准和备案登记。
预拌砂浆生产企业进行项目扩建、搬迁的，应当按照规定重新办理有关批准和备案登记手续。
第八条 新建的预拌砂浆生产企业应当配备先进的工艺装备和实验检测设备，年设计生产能力不低于10万吨，并建立健全质量保证体系，严格执行标准化管理、工序控制、计量管理和质量检验等方面规定。
第九条 预拌砂浆生产企业必须全部使用具备产品生产许可证且符合标准要求的散装水泥。干拌砂浆生产企业的散装发放能力应当达到80%以上。
第十条 鼓励预拌砂浆生产企业在保证产品质量的前提下使用粉煤灰、脱硫灰渣和运用钢渣、工业尾矿等一般工业固体废弃物作原料生产预拌砂浆。对使用工业固体废弃物达到一定数量的企业，可给予一定的奖励或者政策优惠。
第十一条 预拌砂浆生产企业应当根据有关技术标准、技术规范和合同约定对预拌砂浆进行相关性能的出厂检验，对检验结果进行记录、存档，并对销售的预拌砂浆质量负责。
禁止出厂销售经检验质量不合格的预拌砂浆。
第十二条 禁止预拌砂浆生产企业向违法建设工程销售预拌砂浆。
第十三条 预拌砂浆生产企业应当配备专用车辆用于运输预拌砂浆，并采取防渗防漏等措施，保证预拌砂浆运输车辆车况良好和车容整洁，不得带泥出场和抛洒滴漏，禁止随地冲洗运输车辆。
预拌砂浆运输车辆应当按规定办理市区通行、营运等有关审批手续。
第十四条 预拌砂浆生产企业应当按国家和省有关规定，定期向市散装水泥办公室报送统计报表等相关资料。
第十五条 按规定使用预拌砂浆的建设工程，必须在设计概算和编制预算时，注明预拌砂浆的使用量和相关要求；属于招标的工程项目，必须在招标文件上对预拌砂浆的使用予以明确。
第十六条 预拌砂浆使用单位应当向经过省散装水泥办公室备案登记的企业购买预拌砂浆。使用干拌砂浆的工程项目，应当全部使用散装干拌砂浆。
第十七条 施工单位应当保证施工现场道路平整、畅通，为预拌砂浆的运输、使用提供照明、水源设施、储存池、砂浆储存罐的存放位置等必要条件。
第十八条 施工单位应当配备必要的人员和设备，对进场的每一车（批）预拌砂浆进行验收，查验其出厂检验合格资料，有关验收资料应当存档备查；对按规定需要进行留样检验的项目，应当实行见证取样送检。
禁止使用未经验收或者验收不合格的预拌砂浆；已使用的，应当采取补救措施直至拆除。
第十九条 施工单位应当严格按照预拌砂浆相关技术标准、规范进行施工，不得实施擅自改变预拌砂浆的水灰比等可能严重影响预拌砂浆性能的行为，并对预拌砂浆的施工及养护质量负责。
第二十条 监理单位应当对施工单位使用预拌砂浆的情况进行监督，发现违反规定现场搅拌砂浆或者使用不合格砂浆的，应当予以制止；无法制止的，应当及时向市建设部门报告。
第二十一条 市建设、质监部门应当依法对预拌砂浆生产企业的产品质量进行抽查，抽查结果及时在门户网站或者有关媒体上公布。
第二十二条 建设工程竣工后3个月内，建设单位应当向市散装水泥办公室出具使用预拌砂浆的原始发票，市散装水泥办公室结合有关规定，办理散装水泥专项资金退还手续。
第二十三条 对按规定使用预拌砂浆的工程项目，在工程评优过程中可给予适当加分；对未按照规定使用预拌砂浆的工程项目，不得参加各类工程评优活动，预收的散装水泥专项资金不予退还。
预拌砂浆实际使用量低于该工程项目应当使用的部分，视为现场搅拌（不含经评估和批准后确需进行现场搅拌部分），预收的散装水泥专项资金不予退还。
第二十四条 违反规定擅自在施工现场搅拌砂浆的，以及违反生产销售、产品质量、产品运输、环境保护、市容环境卫生等规定的，由市建设、质监等行政主管部门依据相关法律法规，责令其限期改正，并依法给予行政处罚。
第二十五条 市建设等行政管理部门及其工作人员有玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊或者有其他渎职、失职行为的，对分管领导及其直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 本办法自二○○九年七月一日起施行。
