上海市国营企业劳动争议处理实施办法
上海市人民政府
上海市国营企业劳动争议处理实施办法
上海市政府
第一章 总 则
第一条 为妥善处理劳动争议，保护国营企业行政（以下简称企业行政）和职工的合法权益，维护正常的生产秩序和社会秩序，促进社会主义建设，根据国务院《国营企业劳动争议处理暂行规定》，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 本办法适用于企业行政与职工之间发生的下列劳动争议：
（一）因履行劳动合同发生的争议；
（二）因开除、除名、辞退违纪职工发生的争议。
第三条 处理劳动争议，必须以事实为依据，以法律为准绳。
当事人双方在适用法律上一律平等。
第四条 因履行劳动合同发生的争议，当事人可以向企业劳动争议调解委员会（以下简称调解委员会）申请调解，也可以直接向劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁。
因开除、除名、辞退违纪职工发生的劳动争议，当事人应当直接向仲裁委员会申请仲裁。
第五条 发生劳动争议的职工一方，人数在十人以上，并且具有共同理由的，为集体劳动争议。
集体劳动争议的职工当事人应当推举一至三名代表参加调解或者仲裁活动，并应由全体职工当事人共同签署全权委托书。
第二章 调解和仲裁机构
第六条 实行职工代表大会（或者职工大会，下同）制度，并建立工会委员会的企业，应当设立调解委员会。
设有分厂（或者分公司、分店）的企业，应当在总厂（或者总公司、商店）设立一级调解委员会，在分厂（或者分公司、分店）设立二级调解委员会。
当事人不愿向二级调解委员会申请调解或经二级调解委员会调解不成的劳动争议，可以向一级调解委员会申请调解，也可以直接向仲裁委员会申请仲裁。
第七条 调解委员会由下列人员兼职组成：
（一）职工代表，由职工代表大会推举产生；
（二）企业行政代表，由企业行政方面指定；
（三）工会代表，由企业工会委员会指定。
调解委员会具体人数由职工代表大会提出，并与厂长（经理）协商确定。但职工代表应不少于调解委员会人数的三分之一。
第八条 调解委员会主任由调解委员会在成员中选举产生。
调解委员会在职工代表大会领导下工作，其办事机构设在企业工会委员会，具体工作规则由上海市劳动局会同有关部门制定。
第九条 本市设立市、区（县）两级仲裁委员会。仲裁委员会在同级人民政府领导下工作。市、区（县）仲裁委员会管辖不同范围的劳动争议。
仲裁委员会受理劳动争议，实行一次裁决制度。
第十条 市仲裁委员会管辖本市下列范围的劳动争议：
（一）驻沪部队所属企业发生的劳动争议；
（二）外商投资企业发生的劳动争议；
（三）市仲裁委员会认为有必要直接处理的具有重大影响的劳动争议。
区、县仲裁委员会管辖本行政区域内（除市仲裁委员会管辖范围外）的单位发生的劳动争议。
第十一条 仲裁委员会由下列人员兼职组成：
（一）同级劳动行政机关的代表；
（二）同级工会的代表；
（三）与争议事项有关的企业主管部门的代表或者企业主管部门委托的有关部门的代表。
三方代表应由各方确定有关负责人担任，每方三人。
第十二条 仲裁委员会仲裁劳动争议案件时，由三方各一人组成仲裁会议。仲裁会议负责案件处理，作出裁决。
仲裁会议可邀请有关单位的代表列席。
第十三条 仲裁委员会主任由同级劳动行政机关负责人担任，副主任由同级工会代表一人担任。
仲裁委员会设办公室，负责争议处理的日常工作和调解工作，仲裁委员会办公室设在同级劳动行政机关的仲裁调解处、科（股）内，办公室主任由仲裁调解处、科（股）负责人担任。参加仲裁委员会的其他两方应积极支持和参与争议处理的具体工作。
仲裁委员会可以根据工作需要，确定仲裁工作人员若干人。
第十四条 仲裁委员会成员和仲裁工作人员有下列情形之一的，必须自行回避，当事人也有权以口头或者书面方式申请其回避：
（一）劳动争议当事人或者当事人的近亲属；
（二）与劳动争议有利害关系的；
（三）与劳动争议当事人有其他关系，可能影响公正仲裁的。
第十五条 仲裁委员会对回避申请应当及时作出决定，并以口头或者书面方式通知当事人。
仲裁工作人员的回避，由仲裁委员会办公室主任决定；仲裁委员会委员的回避，由仲裁委员会主任或副主任决定；仲裁委员会主任或副主任的回避，由仲裁委员会讨论决定。不合理的回避请求，可予驳回。
第三章 处理劳动争议的程序
第十六条 调解委员会进行调解，必须遵守当事人双方自愿的原则，对任何一方不得强迫。经调解达成协议的，应当记录在案，并由双方当事人签字，双方当事人对协议应当自觉遵守。
当事人任何一方不愿调解或者调解不成的，可以向仲裁委员会申请仲裁。
第十七条 调解委员会受理的劳动争议，应当自当事人口头或者书面申请调解之日起三十日内结案。到期未结案的，应当视为调解不成。
第十八条 因履行劳动合同发生的争议，当事人应当从事议发生之日起六十日内，或者从调解不成之日起三十日内，向仲裁委员会提出。
企业开除、除名、辞退违纪职工，应及时将处理决定送达职工，在送达后再予公布。发生上述劳动争议的职工当事人应当自企业公布处理决定之日起十五日内向仲裁委员会提出。
上述期限的最后一天是国定节假日的，可以顺延至节假日后的第一个工作日。
第十九条 因开除、除名、辞退违纪职工发生的争议，当事人如确有正当理由，无法在规定的期限内向仲裁委员会提出仲裁申请的，经仲裁委员会确认，可以酌情受理。
第二十条 劳动争议的当事人向仲裁委员会申请仲裁，必须提交书面申请和有关证明，并按应诉方人数提交副本。
劳动争议当事人中因故不能参加仲裁活动的，可向受理劳动争议案件的仲裁委员会申请委托代理人（包括全权委托和部分委托）。经仲裁委员会批准后，被委托的代理人按照委托的事项和权限参加仲裁活动。
第二十一条 仲裁委员会收到书面申请后，应当在七日内作出受理或者不予受理的决定。仲裁委员会决定受理的，应当自作出决定之日起五日内将书面申请的副本和应诉通知书送达对方当事人；对方当事人应在十日内提出答辩和有关证据；决定不予受理的，应当作出不予受理的说明，
并在五日内通知当事人。
第二十二条 仲裁委员会在处理劳动争议时，可向有关单位查阅和调阅有关档案、资料和原始凭证，必要时可到争议单位进行调查。有关单位应如实提供材料，协助进行调查。仲裁委员会认为有必要的，可以委托有关机构进行调查或鉴定。
第二十三条 仲裁委员会受理的劳动争议，应当在查明事实、分清是非和双方自愿的基础上进行调解，促使当事人相互谅解，达成协议。
对调解达成的协议，应由双方当事人签字，仲裁委员会成员署名，由仲裁委员会制作调解书，并加盖仲裁委员会印章。调解书送达后即具有法律效力。调解未达成协议的，仲裁委员会应当及时仲裁。
第二十四条 仲裁委员会应当在仲裁前四日，将仲裁时间、地点以书面方式通知当事人。当事人经两次通知，无正当理由拒不到场或未经仲裁委员会允许中途退场的，仲裁委员会对应诉人可以作出缺席仲裁，对申诉人作撤诉处理。
第二十五条 仲裁会议经协商后，按照少数服从多数的原则作出仲裁决定。对协商中的不同意见，必须如实记录。
仲裁委员会作出仲裁决定后，应当制作裁决书，由仲裁委员会成员署名，并加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。
第二十六条 仲裁委员会受理的劳动争议，应当在六十日内结案。因特殊原因无法在规定期限内结案，需要延长结案时间的，应在规定的结案期限内报同级人民政府批准适当延长。
第二十七条 当事人一方或者双方对仲裁不服的，可以在收到裁决书之日起十五日内向人民法院起诉；一方当事人期满不起诉又不执行的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。
第二十八条 本市发生劳动争议的企业行政当事人与职工当事人不在同一区、县的，由职工当事人工作单位所在地的区、县仲裁委员会受理，并通知有关企业行政当事人到受理争议的区、县参加仲裁活动。
发生劳动争议的企业行政当事人与职工当事人一方不在本市的，由职工当事人工资关系所在地的区、县仲裁委员会受理，并通知有关企业行政当事人到受理地区参加仲裁活动。
第二十九条 仲裁委员会进行仲裁，应收取仲裁费。具体办法由上海市劳动局和市财政局另行制定。
第四章 罚 则
第三十条 当事人干扰调解、仲裁活动，扰乱工作、生产秩序或者拒绝、阻碍国家机关工作人员执行职务的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定处理；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十一条 处理劳动争议的工作人员违反本办法，情节严重的，由其所在单位给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五章 附 则
第三十二条 事业单位具备设立调解委员会条件并招用劳动合同制工人的，可以根据需要设立调解委员会。
第三十三条 国家机关、事业单位、社会团体因履行劳动合同发生的劳动争议，可以比照本办法执行。以生产性工人为主体的园林、房地、环卫、市政等事业单位，因开除、除名、辞退违纪职工发生的劳动争议，可以比照本办法处理。
第三十四条 城镇区、县属以上集体所有制企业因开除、除名、辞退违纪职工以及履行劳动合同而发生的劳动争议，也可以比照本办法处理。
第三十五条 本办法由上海市劳动局负责解释。
第三十六条 本办法自一九八八年十一月一日起施行。
1988年10月6日
公证服务构建和谐社会的法律思考
冯兴吾 许家报
内容摘要：构建和谐社会，是中国共产党从全面建设小康社会，开创中国特色社会主义事业新局面出发提出的一项重任务。本文从和谐社会的内涵入手，指出了和谐社会的基本特征与公证价值的内核相契合，进而提出法律是构建和谐社会的重要手段，重点指出要发挥公证职能作用，为构建和谐社会提供法律服务，同时，还要健全和完善公证制度，更高层次地适应和谐社会的需要。
关键词：公证 和谐社会 法律 服务
党的十六届四中全会围绕加强党的执政能力建设，提出了建设社会主义和谐社会的重大战略任务。目前，各级党委、政府都在研究规划如何构建和谐社会，各行各业都在探讨如何服务于和谐社会的构建。那么，作为国家公证机关，应如何服务和谐社会呢？本文从公证的性质、原则、业务范围等方面进行分析，提出公证服务构建和谐社会的法律思考。
一、和谐社会的内涵
构建社会主义和谐社会不仅与马克思所设想的未来高级的和谐社会的目标一致，而且也与中华民族文化传统中所追求的和谐思想一脉相承。自古以来，中国民族就崇尚为政仁和、为人谦和、民风纯和、家庭和睦。“和”是中国传统文化的精华。《国语•周语》中有“和实生物，同则不继”，《论语•子路》中有“君子和而不同，小人同而不和”。《说文解字》中则解释为“相应、谐调”。“和谐”，《现代汉语词典》解释为“配合得适当和匀称”。和谐是一种气氛，和谐意味着秩序，和谐需要调节。
从哲学上分析，“和谐社会”是“和谐哲学”的体现。事物之间有矛盾，也必须有斗争，可斗争是第二位的。斗争不是为了斗争而斗争。斗争是为了实现和谐社会和比较和谐社会。尤其是两大对立阶级基本消灭以后，各阶层的价值取向不同小异，完全可以做到“和而不同”。各种利益集团互惠、互利、互补、互动，更应当以“和谐哲学”为指导。
从经济学上分析，和谐社会需要各种行为在各自的范围内发挥自己的优势和长处，通过个体最优化达到社会最优化，通过局部最优化达到整体最优化，把各种形式的矛盾和冲突导致的社会成本降低到最低限度。因此，个人和组织（企业、市场、政府以及各种形式的中介组织）都是经济学中的行为主体。个人之间的和谐、组织之间的和谐以及个人与组织之间的和谐构成了和谐社会的主要内容。当然，自然环境这个客观实在的物质也是一个行为主体。所以，和谐社会还包括个人与自然之间的和谐、组织与自然之间的和谐。
从社会学上分析，建设社会主义和谐社会，既包括调动一切积极因素，增强全社会的创造力，又包括协调好各方面的利益关系，维护和实现社会公平；既包括营造良好的社会氛围，形成和谐相处的人际环境，又包括加强社会建设和管理，切实维护社会稳定。而维护社会稳定，保持社会安定团结，是做好各项工作的前提，也是建设社会主义和谐社会的必然要求。公证制度是司法制度的重要组成，公证工作是政法工作的重要方面，在维护社会稳定中具有重要作用。构建和谐社会是公证工作发展的新动力和新契机，公证机关必须把维护社会稳定、提供法律服务、提供法律保障放在构建社会主义和谐社会的大局中去研究、去思考，自觉地承担起服务构建和谐社会的光荣使命，为建设社会主义法治社会作出积极贡献。
胡锦涛指出，实现和谐社会，建设美好社会，始终是人类孜孜以求的一个社会理想，也是包括中国共产党在内的马克思政党不懈追求的一个社会理想。根据新世纪新阶段中国经济社会发展的新要求和社会出现的新趋势新特点，我们所要建设的和谐社会，应该是民主法治、公正正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处的社会。
中国人民大学徐显明指出，民主与法治、公正与正义是和谐社会两个基本要素，而其核心是法治。权利义务关系的和谐、公共权利与公民权利和谐、公共权力与公共权力和谐、公民权利与公民权利和谐及实体权利与程序权利和谐的五种权利关系的和谐则是构建和谐社会的基础。
二、和谐社会的基本特征与公证的价值内核相契合
㈠和谐社会是民主法治的社会
民主法治首先要保证人民当家作主，这就意味着要尊重人民群众的独立人格和民主权利，尊重并维护公众的社会知情权、社会参与权、意志表达权和民主监督权，在民主得到充分发扬的基础上，使社会各方面的力量得到最广泛的调动，同时，这种民主要与法治相结合，使整个社会的运转更多地服从于法治，做到法律高于人情、法治高于人治，从而使依法治国方略得到切实实施。所以，和谐社会一定是法治社会，要依靠包括公证制度在内的法律制度来推动和谐社会的构建，来保障和谐社会的实现，引导全社会的公民遵守法律、维护和谐的气氛。
㈡和谐社会是公平正义的社会
公证的价值追求是公平与正义，社会的公平与正义是人类社会追求的永恒的主题。价值的属性要求满足国家与社会的需求，而国家和社会的需求又具有多种性，因此，公证的价值目标具有多元性，公证的价值目标主要表现为三个方面：一是实现公证法律正义，这是公证的外在价值，保证公证结果的正确性；二是体现公证程序公正，这是公证的内在价值，突出公证程序的公正性；三是注意公证效益，这是公证的功利价值，强调公证的社会性。
在我国社会变革的时期，加上“黄金发展期”与“矛盾凸显期”的高度重合，使我国的利益关系和社会矛盾显现多元化、多层面的格局。公平与正义的追求，就是要正确处理和协调社会各方面的利益关系，正确处理人民内部矛盾和其他矛盾。作为和谐社会的基本特征公平、正义与公证的价值追求是完全一致的。因此，在构建和谐社会的进程中，公证机关责任重大、大有作为。公证机关要通过公正、高效、廉洁、文明的活动，在司法领域落实依法治国的基本方略，依法维护人民群众的利益，促进全社会实现公平与正义。
㈢和谐社会是诚信友爱的社会
诚信是中华民族最基本的道德规范。但是，诚信意识的淡薄是一个比较突出的社会问题。不仅个人诚信度缺乏，而且政府诚信、企业诚信等都亟待建立。强调诚信友爱，就是要全社会诚实守信，全体人民平等友爱、融洽和睦相处。
国际拉丁公证联盟副主席尼古拉斯曾用一名西班牙谚语描述了公证的作用，他说：“开一家公证处，等于关一家法院。”法院为什么关门？因为没有人来打官司了。一个充满活力而不失和谐的社会，不等于法院审判的案件越来越多，也不等于诉讼程序越来越繁杂，而在于建设一个法制完善、公平与效率得以最佳组合的诚信友爱的社会。
㈣和谐社会是充满活力的社会
当前，我国社会活力的释放还不够充分，应当营造尊重知识、尊重人材、尊重劳动、尊重创造的社会氛围，要大力鼓励人们干事业、支持人们干事业，使人们创造活动得到支持、创造才能得到发挥、创造成果得到肯定。
公证机关要积极支持工人、农民和其他社会阶层人员为经济社会发展积极贡献力量；既要保护发达地区、优势产业和先富群体的发展活力，又要高度重视和关心欠发达地区、比较困难的行业和群众，尤其是社会弱势群体。要通过办理《遗赠抚养协议》、《遗嘱》、《收养关系》、《婚前财产约定》等公证，实施法律援助，在全社会提倡团结互助、扶贫济困的良好风尚，形成平等友爱、融洽和谐的人际环境。
㈤和谐社会是安定有序的社会
安定有序主要涉及三个方面的问题：一是社会组织机制问题。如在农村开展的村民自治制度下，如何充分发挥“自治”的作用？在公证机关的公证员参加中国公证员协会、安徽省公证员协会后，逐步由“单位人”向“社会人”转变的过程中，如何发挥公证员协会等新型组织的作用？二是社会管理问题。如何适应新的变化，建立党委、政府、社会团体、公众参与的社会管理新格局，就需要进一步探索。三是社会秩序问题。如何正确处理矛盾？建立社会预警机制？总之要通过建设安定有序的社会，使人民群众安居乐业、社会安定团结。
“如乐之和，无所不谐”，建设和谐社会寄托了世人追求美好生活的理想。公证机关要进一步推进体制创新、自觉接受人民群众的监督，实现公证为民。要通过办理各类公证，调节社会矛盾纠纷，为人民群众营造安居乐业的环境，为构建和谐社会提供良好的社会环境，做出新的贡献。
㈥和谐社会是人与自然和谐相处的社会
和谐社会不可能建立在资源枯竭和环境恶化的基础上，人与自然的和谐相处，就是要寻求生产发展、生活富裕、生态良好的结合点。这对于我国人均资源较少和生态环境比较脆弱的现实尤为重要。人与自然和谐相处，呼唤人们特别注重发展循环经济，建设节约型社会，建立和完善绿色GDP核算体系。
温家宝在美国哈佛大学演讲中说：“人多，不发达，这是中国的两大国情。中国有13亿人口，不管多么小的问题，只要乘以13亿，那就成为很大很大的问题；不管多么可观的财力、物力，只要除以13亿，那就成为很低很低的人均水平。”因此，要倍加爱护和保护自然、尊重客观规律。要运用包括公证制度在内的法律制度，坚决禁止过度性放牧、掠夺性采矿、毁灭性砍伐等掠夺自然、破坏自然的做法，建立和维护人与自然相对平衡的关系。
三、法律是促进和保障和谐社会运行的重要手段
构建和谐社会至少需要形成四种健全的社会机制，即激励动力机制、利益表达机制、整合平衡机制和利益救济机制。而促使和保障这四种机制正常启动和运行的最明确、最具体、最有力的手段是法律。
公证是国家公证机关根据当事人的申请，依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性，以保护公共财产，保护公民身份上、财产上的权利和合法权益的活动。
㈠激励动力机制
激励动力机制主要是通过市场机制的作用来实现的，激励动力机制的主要法律表现形式就是民法，它保障平等民事主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间财产关系和人身关系，要求当事人在民事活动中遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则，从事经济社会活动；必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守政策；应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序；使得社会全体成员能在平等、有序的竞争环境中充分发挥人的聪明才智和创造力。
公证机关办理房屋买卖合同公证，证明合同双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定，应当具备行为人具有相应的民事行为能力，意思表示真实、不违反法律和社会公共利益，合同内容符合《中华人民共和国城市房地产管理法》的规定，合同上双方当事人的签名、印鉴属实。合同项下标的物自城市房地产管理部门办理登记之日起生效。在此，民事主体依靠法律、更准确地说依靠公证来公平地参与社会财富的分配。
㈡利益表达机制
利益表达机制主要是通过政治民主机制来实现。利益表现形式的主要法律形式应该是宪法。要创造条件，开辟和疏通各种渠道，反映其利益需求，引导利益主体在理性、合法方式表达利益诉求的基础上解决利益冲突。
作为法律部门的宪法，是规定国家和社会的根本制度，公民的基本权利和义务，国家机关的地位、组织和活动原则等重大社会关系的同类法律规范的总称；作为部门法的宪法，是我国社会主义法律体系的基础和主导性的法律部门，是其他部门法所有规范性法律文件的最高依据；作为规范性文件的宪法，是我国宪法法律部门的基础性的法律文件。总之，宪法作为一法律部门，除了《中华人民共和国宪法》作为占主导地位的法律文件外，还有处于附属层次的法律，主要有国家机关组织法、选举法和代表法、居民、村民自治法、公民基本权利法、法官法和检察官法等。公证机关通过办理居民、村民委员会换届选举公证，反映了居民、村民的利益要求，钝化了利益冲突；通过办理《继承权》公证，审查丧偶的儿媳对公婆是否尽了主要赡养义务、没有生活来源而是否依靠被继承人生活的残疾人、未成年人的遗产份额，切实维护了妇女、儿童、老年人及特殊群体的合法权益，引导其通过公证的形式实现其利益。
㈢整合平衡机制
整合平衡机制主要通过政府管理机制来实现。整合平衡机制除依宪法作为根本之外，最主要的法律形式应该是行政法。行政法除了监督和制约行政权的作用外，最重要的是对社会公共生活管理，合法、合理地调节公民、法人和其他社会组织之间的利益分配和利益矛盾。
整合平衡的过程实际上是一种利益调整的过程。利益调整如果是一种“帕累托”改进，即由一部分人的利益的改善引起的群体利益的改善，而且任何人的利益都没有受损，此时的社会将是平衡和谐的。“帕累托”改进的典型当属我国改革开放初期由承包制带来的农民利益的改变，以及由此引起的其他社会利益的提升。然而，经济快速发展通常带来的并不都是“帕累托”效应，更多的是一种非均衡发展。美国著名发展经济学家艾伯特•赫西曼在其经济发展战略中深刻指出：“发展是一种不平衡的连锁演变过程”。
㈣利益救济机制
利益救济机制主要通过司法保障机制来实现。利益救济机制主要法律形式除各类实体法外，当属《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政诉讼法》。
在法治社会，“有权利就必须有救济”，没有救济的权利就不是权利而是一种恩赐。从救济的公正性看，最佳的救济为司法救济。当社会的和谐关系受到破坏，公民的合法权益被组织或其他人侵害时，利益救济机制应该即时启动并予以运行，司法机制作为正义的保护神应当挺身而出，为实现公平、正义而战，从而使失衡的社会关系得以修更，使失和的人际关系重新达到和谐状态。
如公证强制执行效力是法律赋予公证机关的特殊职能，是法律的强制性在公证活动的体现。不仅有利于迅速解决债务人不履行义务的问题，及时保护债权人的合法权益，维护法律的严肃性，促进经济的正常流转；而且可以避免因仲裁、诉讼带来的时间上的浪费和人力、物力上的损耗。
