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　　　　　　　　　　　　　　　水果刀背后的司法容忍度

　　　　　　　　　　　　　刘练军. 杭州师范大学法学院 副教授

　　近日，郑州市民吴伟春因在随身携带的钥匙链上挂了一把小水果刀，而被郑州市公安局二七第二分局行政拘留三天的新闻，在社会上引起了热议。这把让吴先生身陷“囹圄”的小水果刀，系他从正规超市购买的，说明书上说其功能是“适合各类瓜果、蔬菜、薯类削皮等”。随身携带这样一把司空见惯的小水果刀也能摊上行政拘留这种“大事”，不但令当事人吴先生百思不得其解，就是傍观者也难免不知所以、不知所从。
郑州警方对此的解释是，根据公安部发布的《管制刀具认定标准》第三项之规定，吴先生携带的这把弹簧水果刀属于管制刀具，而我国《治安管理处罚法》第三十二条规定，非法携带匕首等国家规定的管制器具的处五日以下拘留，因而对吴先生拘留三天之处罚合法无虞。
警方的这个解释看似有根有据、天衣无缝，实则大谬不然，其处罚明显失当，理应检讨。在此起事件中，至少有以下三个层面的法律问题值得警方深思，同时理应与之反躬自省的还有全国人大等立法者。
首先，那把小水果刀妨碍社会治安秩序了吗？那把水果刀被吴先生随身携带多日，不但此前未对社会治安秩序构成任何危害，就是被警方盘问并处罚的当天，那把水果刀也未对谁的权益构成某种侵害。既然在社会危害方面一片空白，那拘留三日之重罚不就显然不当了吗？
或许有人说，治安处罚的目的之一是预防社会危害，那把水果刀现在没有产生危害，并不意味着以后不会如此。鉴于将来有可能形成某种侵害确实可以依法予以处罚，但正因为它仅仅是一种想当然的可能，所以，处罚时一定要从轻甚至免予处罚。处罚便宜原则所对应的正是此类情形。
所谓处罚便宜原则，是指在特别情形下，违反秩序之不法内涵是如此的渺小，以及其危险是如此的遥远，以致于加以追诉或处罚是不恰当的，或无论如何都是不必要的，故例外地不予追诉或处罚。这种便宜原则在其他执法过程中同样存在，比如刑事诉讼中检察官就常常适用起诉便宜原则，对那些有足够证据证明犯罪嫌疑并具备起诉条件的案件作不起诉处理。
如果非要对随身携带水果刀这种管制刀具的吴先生予以处罚，那至少也应该尊重处罚便宜原则，对其从轻处罚，如对他处以警告或没收其水果刀等。毕竟，他主观上对这把水果刀的管制刀具属性毫无意识（又有谁能想到呢？！），而客观上随身携带此刀并未产生任何社会危害性。
最后，此事件中最值得进一步追问的是，为什么所谓管制刀具可以在各种超市堂而皇之地无条件出售呢？为什么任何人都胆敢公开藐视公安部制定的“特种刀具购买证”制度，可以在超市等地恣意“非法”购买各种管制刀具呢？长期以来，警方为什么对这两种普遍存在的“非法”之举听之任之、视而不见？不是身为执法者的警方“违法”不作为在先，怎么会有各种管制刀具满街跑呢？吴伟春先生又怎么会因随身携带管制刀具而被拘留呢？
可以说，警方“违法”是因，吴伟春“违法”是果。对作为因的违法一直熟视无睹、充耳不闻，对偶尔被发现的作为果的违法却追责到底、严惩不贷，天下有这么执法的嘛？这不是典型的选择性执法吗？法律平等首先是执法上的平等。既然警方可以带头不执行公安部制定的管制刀具等规定，为什么却要平民百姓对之奉行不移呢？执法如此人己有别、双重标准，不是公然违背法治的平等精神吗？
上述三个层面的法律问题可以概括为一个问题，即我国立法与执法的容忍度问题，其归根结蒂是我国政治社会的容忍度问题。意识形态尤其敌我观念和专政思维的长期存在，使得我国社会总体上是个容忍度相当低的社会，立法和执法的高度封闭性和严苛性堪称其典型外在表征。无论是公安部发布的《管制刀具认定标准》还是全国人大常委会制定的《治安管理处罚法》，其规定都是相当严厉的。前者甚至将我们日常所见的几种刀具统统纳入管制刀具范围，后者对违法行为的处罚只有一条即第三十六条未设定拘留处罚，其余皆有。
行政拘留处罚如此遍地开花，实乃不符人权保障之时代潮流。须知，包括我国台湾在内的世界多数国家和地区，都将限制人身自由的行政拘留裁决权划归给法院，而我国最基层派出所的一个民警就可以作出不受司法审查且最长可达十五天的行政拘留决定。我国距离充分保障人权的法治社会距离之远由此可见一斑。
其实，不仅仅只有《管制刀具认定标准》和《治安管理处罚法》承载着严管制、低容忍的社会治理理念，诸如民政、人事、文化、教育、旅游、卫生、计划生育、城乡建设等领域的法律、法规和规章，无不笼罩在严格管制与低度容忍的思维定势之下。试举一例。我国《娱乐场所管理条例》（2006年国务院发布）第十六条要求娱乐场所应当安装展现室内整体环境的透明门窗，第十七条规定“营业期间，歌舞娱乐场所内亮度不得低于国家规定的标准”。此等规定表面上看是着眼于娱乐场所的规范化和标准化，实则是难以容忍娱乐本身的个性化和多元化。对娱乐物理空间的严格管制，必然导致对娱乐本身的低度容忍，最后使娱乐都踏上国家化的道路。
对刀具等具有一定危险性的物品严格管制，社会治安未必一定良好。果真如此的话，那人民拥有持枪权利的美国岂不是人人望而却步的犯罪天堂？同理，对一些轻微违法行为动不动用拘留等严刑峻法伺候，未必能有效抑制违法犯罪的发生。不宁唯是，低容忍度的严刑峻法还往往对人民的人身自由和思想自由构成双重遏制，容易使社会丧失发展所必须的基本活力，从而走向了规制目标的反面，最终被规训的不只是人民，还包括国家本身。社会失去活力的国家，其潜在的国力几何自然可想而知。
维持社会秩序的最好武器，是权利而不是权力。高容忍度的立法和执法，既能充分保障人民的权利，又能造就相对稳定成熟的社会秩序。不管是立法还是执法，都应该容忍人民在自己的钥匙链上栓把小水果刀。对于人民屁股后面挂的那把小水果刀大可不必动用警力，因为它的存在在很大程度上象征着人民有权利、社会有秩序和国家有魅力。



出处:《东方早报》2013-2-27 A23版
天津市人大常委会


天津港保税区管理条例

　　（1993年10月28日天津市第十二届人民代表大会常务委员会第三次会议通过
　　根据2001年12月28日天津市第十三届人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过的《天津市人民代表大会常务委员会关于修改〈天津港保税区管理条例〉的决定》修正）

第一章　总　　则
　　第一条　为创造按照国际惯例运作的投资环境，扩大国际贸易，加强对外经济技术合作，促进经济发展，根据国家有关法律、法规，借鉴外国创办自由贸易区的经验，结合本地区的实际情况，制定本条例。
　　第二条　经中华人民共和国国务院批准设立的天津港保税区（以下简称保税区），是海关监管下的综合性对外开放的境内关外特定经济区域。
　　第三条　保税区建立国际贸易市场，实现国内市场与国际市场的对接。
　　保税区以发展第三产业为主（即以贸易为导向、物流为基础），发展第二产业为辅。保税区主要开展国际贸易和为国际贸易服务的货物加工、整理、包装、运输、仓储、商品展销、商品零售以及房地产、金融、保险等业务。
　　第四条　国内外的企业、其他经济组织或者个人，均可以在保税区投资兴办企业或者设立代表机构。
　　保税区的企业、其他经济组织（以下简称保税区企业）、代表机构和个人，必须遵守中华人民共和国法律、法规和本条例，其合法权益受法律保护。
第二章　管理机构
　　第五条　天津市人民政府（以下简称市人民政府）设天津港保税区管理委员会（以下简称保税区管委会），并由其代表市人民政府对保税区实行统一管理。
　　第六条　保税区管委会实行主任负责制。
　　第七条　保税区管委会行使以下职权：
　　（一）保证国家法律、法规在保税区的实施；
　　（二）制定保税区行政管理规定并组织实施；
　　（三）实施保税区的行政管理；
　　（四）制定保税区总体规划，经市人民政府批准后，组织实施；
　　（五）审核、批准在保税区的投资项目；
　　（六）监督各项优惠规定的实施；
　　（七）协调海关、税务、金融、商品检验、卫生检疫、动植物检疫和公安等部门在保税区的工作；
　　（八）负责保税区基础设施、公用设施的建设和管理；
　　（九）根据权限，审批保税区中方人员的短期因公出国和派赴国外培训，邀请国外人员到保税区从事业务活动；
　　（十）行使市人民政府授予的其他职权。
　　第八条　有关部门在保税区设立驻区行政管理机构，除经市人民政府批准的外，须事先征得保税区管委会的同意。
第三章　企业权利和义务
　　第九条　投资者在保税区设立企业，应当按照国家和本市的有关规定，办理报批手续，领取营业执照。
　　第十条　保税区企业应当依法向保税区税务部门进行税务登记。
　　第十一条　保税区企业应当按照批准的合同、章程的规定，注入注册资本，并取得由中国注册的会计师事务所出具的验资报告。
　　第十二条　保税区企业的建设工程设计方案，须经保税区管委会批准。对环境有污染或者有职业危害的建设项目，应当按照国家和本市的有关规定办理。
　　第十三条　保税区企业必须遵守国家财务、会计、统计制度的有关规定，并按照规定向财政、税务、统计等部门报送会计、统计报表。对进出口免税或者保税的货物，必须建立海关认可的专门帐簿。
　　第十四条　保税区企业建设工程，可以自行在国内外招标。
　　第十五条　保税区企业对其生产或者经营的商品和提供的服务，自行定价。
　　第十六条　保税区企业的机构设置、人员编制、职工工资标准和分配形式、职工招聘的条件，由企业自行确定。
　　第十七条　保税区企业提出申请，经财政、税务部门批准，可以缩短固定资产折旧年限。
第四章　贸易和出入管理
　　第十八条　保税区企业有权依法从事国际贸易。
　　第十九条　允许保税区企业生产、经营的货物、物品进口和出口。
　　经海关批准，保税区企业可以承揽非保税区的加工业务；可以委托非保税区企业加工产品，但须返经保税区出口。
　　第二十条　外国对我国实行被动配额的商品从保税区出口，实行配额管理。
　　涉及进出口许可证管理的货物，从国外运入保税区和从保税区运往国外时，免领进出口许可证；运往非保税区或者从非保税区运入保税区时，按照国家规定办理。
　　第二十一条　国家禁止进出口的物品，不得运入或者运出保税区。
　　第二十二条　进出保税区的运输工具、交通工具和人员，凭有关机关制发的通行证件，在指定的出入口通行，接受海关检查。
第五章　金融和保险
　　第二十三条　经国家金融管理机关批准，国内外银行和保险企业，可以在保税区设立营业机构。
　　第二十四条　保税区企业的外汇管理，按照国家和本市的有关规定办理。
　　第二十五条　外国投资者从保税区企业取得的利润和其他正当收益，外国职工的工资收入和其他正当收入，凭完税证明可以汇往国外。
　　第二十六条　保税区企业向国外筹借外汇资金，或者向国内的外资银行、中外合资银行筹借外汇资金，按照国家的有关规定办理。
　　保税区企业可以依照国家有关规定，经批准在国内外发行债券、股票。
第六章　税收优惠
　　第二十七条　保税区企业享受以下优惠：
　　（一）国家给予保税区企业的各项税收优惠；
　　（二）国家给予经济技术开发区企业的各种税收优惠；
　　（三）国家和天津市给予保税区外企业的有关税收优惠；
　　（四）国家认可的其他保税区实行的税收优惠。
第七章　附　　则
　　第二十八条　严禁利用保税区进行走私或者其他违法活动。违反的，分别由有关行政管理机关或者司法机关按照国家有关法律、法规处理。
　　第二十九条　香港、澳门、台湾地区的投资者和华侨，在保税区兴办企业或者设立代表机构，以及保税区企业与香港、澳门、台湾地区的经济贸易活动，按照本条例执行。
　　第三十条　本条例自公布之日起施行。