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网络侵权案件的管辖确定
陈　钧

　　编者按：
　　进入21世纪后，互联网正以惊以的速度和影响力渗透到中国人的生活中。而从法律的角度看，有关互联网的立法明显滞后。从最初的域名抢注，到现在的网上著作权侵权、网上诈骗、黑客恶意攻击等，互联网法律问题已涉及刑事、民事、知识产权等诸多法律领域，并且还会有很多案件很快诉诸法院……如何借鉴国外做法，完善相关立法和司法操作?本刊特辟“互联网法律问题研究”专栏，期望学术界、司法实务界等法律人士对此发表意见，共同探讨。
　　
　　在计算机得以普遍应用的今天，网络正以其惊人的发展速度影响着我们社会生活的方方面面。网络在给予了我们方便和快捷的同时，也带来了一系列的法律问题；网上的著作权如何保护，网络的信息安全以及隐私权的保护等。对此，专家学者们已进行了大量的研究，而对于司法审判第一线的法官来说，网络引发的管辖问题则显得尤为重要和急迫。本文仅就网络侵权案件的管辖问题进行探讨，希望有助于这一问题的研究和解决。
一、网络空间的特性
　　要探讨网络案件的管辖问题，首选应当了解网络空间的特性。当然，这里所列举的特性并未囊括了网络所有的特性，而是侧重于与网络案件的管辖或知识产权保护有关的一些特征。
　　1?全球性。Internet网络是连接全球的网络，全球性是其最主要的特性。可以看出，网络这一特性与知识产权的地域性的特点相冲突，同时也是对传统的管辖理论及法律适用的考验。
　　2?客观性。网络空间虽然看不见，也摸不着，但它是客观真实存在的，而非虚幻的。它不能脱离这个社会而独立存在，应当受到现实社会的传统价值和标准的约束。
　　3?交互性和实时性。网络上的行为是互动的，通过网络，你可以主动地发出信息、作出响应，也可以被动地接收信息。这与传统的媒体如电视、电影、广播不同；另一方面，网络可以实时地发送新闻和各种信息，这一点与书刊、报纸等不同，其方便快捷又胜电视、广播一筹。
　　4?管理的非中心化。在网络空间里，没有中心，没有集权，网络上的每一台计算机彼此相连，没有哪一台是其他计算机的中心枢纽，所有计算机都是平等的。
二、传统管辖理论和网络管辖新理论
　　(一)传统管辖理论
　　传统的司法管辖理论是以地域、当事人的国籍和当事人的意志为基础的。我国民事诉讼法第29条对侵权案件的管辖是这么规定的，“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖”。
　　(二)网络侵权案件的管辖新理论
　　网络侵权案件与一般侵权案件相比，既有共性，又有一定的差异。一方面，网络侵权案件要考虑网络空间有前述特性，另一方面，网络只是一种工具、手段或新的方式，在诉讼的实体和程序上要与已有的审判实践相一致。在管辖问题上，也应考虑上述思路，做到共性和个性的统一。
　　针对网络的特性，在网络案件的管辖问题上产生了一些新的理论：
　　1?新主权理论。该理论认为、网络的非中心化倾向表现在每个网络用户只服从他的网络服务提供商(ISP)的规则，ISP之间以技术手段，协议方式来协调和统一各自的规则。网络成员的冲突由ISP以仲裁者的身份来解决，并由ISP来执行裁决。新主权理论认为在网络空间中正形成一种全新的全球性市民社会，这一社会有其自己的组织形式、价值标准和规则，完全脱离于政府而拥有自治的权利，网络之外的法院的管辖当然也被否定。
　　对于上述观点，笔者认为：网络管理的非中心化的特点确实表现为对网络管理的困难。网络集电视、广播、电影、报刊等媒体于一身，是真正的“多媒体”，另外，网络与其他行业结合能产生新的行业，如网络与传统的旅游社合办网上旅游频道，等等。由此产生的交叉行业和新兴行业在界定和管理上将出现加大的空隙，导致传统的行政管理的力不从心。但另一方面，管理的困难并不等于无法管理和可以完全放任不管，网络空间的客观性的特点告诉我们，网络是客观真实存在的，它不能脱离于社会而独立存在。网络管理的非中心化不能否定传统的价值标准和规则，网络空间不能游离于国家、政府之外而不受约束。故笔者认为新主权理论是不切实际的，由此推出的否定法院管辖的观点当然也不能成立。
　　2?管辖相对论。网络空间应该作为一个新的管辖区域而存在，就象公海、南极洲一样，应以此领域内建立不同于传统规则的新的管辖原则。任何国家和地区都可以管辖并将其法律适用于网络空间内的任何人和任何活动，其程度和方式与该人或该活动进入该主权国家可以控制的网络空间的程度和方式相适应。在网络空间内发生纠纷的当事人可以通过网络的联系在相关的法院出庭，法院的判决也可以通过网络手段予以执行。
　　管辖相对论和新主权理论相似，也过分夸大了网络空间的自由度，社会发展要求网络客观、有序，依靠技术解决网络管辖问题，仅是少数技术领先国家所欢迎的，而不从根本上解决问题。因此，笔者也不赞同管辖相对论。
　　3?网址作为新的管辖基础论。此理论认为：网址存在于网络空间中，它在网络中的位置是可以确定的，且在一定时间内也具有相对的稳定性。网址受制于其ISP所在的管辖区域，是比较充分的关联因素。因此，网址应当成为新的管辖基础。
　　网址能否作为新的管辖基础，这将在本文后续部分讨论，在此仅提出笔者的意见——网址不能作为管辖基础，但可作为认定侵权行为地的一种参考。
　　4?取消侵权行为地作为识别因素的理论。该理论认为，网络侵权案件中侵权行为地的确定性很弱。如果就扩大一国主权范围的角度来考虑，将网络中的行为直接解释进已有的规则是可以的，这是各国尤其是技术强国愿意采取的作法，但势必造成国际司法管辖权的冲突，不利于案件的解决，也不利于建立国际司法秩序。就国际社会司法秩序的维护来看，应取消侵权行为地这一识别因素，而仅应以被告的国籍或住所地及可执行的案件标的所在地来确定一国直接的国际司法管辖权。就国内司法管辖权来看，网络侵权案件更应如此。
　　笔者不赞成此种观点，网络侵权案件虽然在侵权行为地的认定上比较复杂，但不能说无法确定，侵权行为地是侵权案件中侵权行为的发生地或结果地，是侵权案件的重要特征，应当作为管辖的基础。
　　5?技术优先管辖论。这一观点主要指在国内的管辖中，由于网络发展的不平衡性，使得一些大城市的网络发展明显快于其他地方，象北京、上海和广东的一些地区，ISP、ICP集中，网络技术比较发达，有能力处理有关的技术问题，因此应当由这些城市和地区的人民法院优先管辖网络侵权案件。
　　该理论在网络初期发展中可能有方便审理、加快提高审判水平的优点，但从根本上看是不利于网络的进一步发展的，同时也有失公平、公正，同样不足取。
　　综上所述，有关网络管辖的新理论并不能解决司法实践中的问题，传统的管辖理论的基础并未动摇。
三、涉及网络管辖问题的案件分析
　　从现有案件的裁决可以看出对网络管辖问题的意见并不完全一致。笔者仅列举国内外的四个案例看目前网络管辖的确定原则：
　　1?《大学生》杂志社诉北京京讯公众信息技术有限公司案1
　　1998年9月，原告出版了《考研胜经》一书。其后，原告发现被告所开办的首都在线网站已将该书大部分内容上网发布。故原告向北京市海淀区人民法院提起著作权侵权诉讼。被告以公司注册地、网站、服务器及经营地点均不在海淀区为由提出管辖异议。海淀法院将此案移送北京市第二中级人民法院审理。
　　这是一起较简单的网络侵权管辖纠纷，被告侵权行为只涉及向网上发布或称为上传，由于本案的被告住所地及侵权行为地均不在海淀区，海淀法院将此案移送有管辖权的法院审理。
　　2?马力斯公司(Maritz,Inc.)诉网金公司(Cybergold,Inc)案2
　　原告是密苏里州的一家公司，被告是加利福尼亚州的公司。被告在加州拥有一个网址，并在其网址上创建了一个邮递列表3，使访问该网址的用户可以通过该邮递列表收到公司服务的信息。马力斯公司于1996年4月向密州东区法院起诉，控告被告公司侵犯其商标权及进行不正当竞争。网金公司提出了管辖异议，认为密州法院无权管辖，但密州法院裁决对此案有管辖权。法院认为，被告网址的特性并非是被动的，因为用户可以通过邮递列表收到来自被告公司的信息。这种情况符合美国关于被告和法院所在州间“最低限度接触”4的原则，密州法院有权管辖。
　　这一案例在侵权行为上明显比案例1的情况复杂，被告的行为实质上是通过其网址侵犯原告的商标权及进行不正当竞争，因此网址交互性的认定是关键。在网络中，一些网址可以通过用户的登录作出相应的回复，这种网址相对于那些只能被动地被访问的网址来说，称为交互性网址。网址的交互通常可通过邮递列表、订阅网上杂志、登记注册等形式表现出来。在本案例中，被告依靠邮递列表满足了网址互动的条件，使该网址成为交互性网址。
　　这也是一个经常被引用来说明最低限度接触理论的案例，法院仅依靠被告交互性的网址确定了管辖权。法院认为，网络不同于传统的电话，它传递的信息可被所有想看到的人所共享，应当据此拓宽管辖权的行使范围。交互性网址满足了最低限度接触的条件，构成对原告所在地的“最低限度”的接触，因此原告所在地法院有管辖权。可以看出，密州法院过于重视网络交互的作用。
　　类似案件还有一些，但都是较“早期”的案例。随着网络案件的增多和研究的进一步深入，一些美国法院提出仅有交互网站，不足以判定管辖权的新观点，并逐渐的为大多数法院所接受。下面的案例就是其中的代表。
　　3?泽普网络销售公司(Zippo.Cybersell，Inc.）诉网络销售公司（Cybersell，Inc.）案5
　　原告是亚利桑那州的一家公司，被告是佛罗里达州的一家公司，两公司的名称中都有“网络销售(Cybersell)”的字样。被告创建了一个网页，其中包含“网络销售”(Cybersell)的标识，一个本地的电话号码，一个发送电子邮件的邀请函以及一个超文本链接(用户能通过此链接介绍自己的情况)。原告向亚利桑那州地区法院起诉被告侵犯其商标权。地区法院以管辖权不充分为由驳回此案，联邦上诉法院第9巡回法庭维持了该裁决。
　　法院认为，被告在亚利桑那州通过网络并没有任何的商业行为，被告在亚利桑那州没有“有意图地”谋求该州的利益和希望受该州法律的保护。法院最后总结说，“简单地将别人的商标作为域名并放置在网络上，就判定该人的居住地法院有管辖权，这种说法是缺乏依据的”。原告需要证明被告有意图地将他的行为指向诉讼管辖地。
　　被告网址的构成符合交互特性，但法院无法仅依此判定享有管辖权。此案裁决表明，美国法院对传统的“有意获得”6理论和“商业流通”7的理论作出了新的诠释，认为这些理论也同样适用于网络侵权案件。同时认为仅依靠交互性网址不能确定管辖权，而希望通过被告行为的性质、意图来判定。
　　4?瑞得(集团)公司诉宜宾市翠屏区东方信息服务有限公司案8
　　原、被告均在互联网上拥有自己的站点。1998年底，原告发现被告网站的主页在内容结构、色彩、图案、版式、文字描述等方面均与原告主页相同或类似，原告以被告侵犯其著作权和商业秘密为由向北京市海淀区人民法院起诉。后被告提出管辖异议。海淀法院认为海淀区为侵权行为地，裁定有权管辖此案。被告不服上诉，北京市第一中级人民法院经审理认为海淀法院有管辖权，故驳回了被告的上诉。
　　这是国内首起网络管辖案件。一、二审法院均认为被告涉嫌通过原告网站接触原告主页内容，即认为被告复制原告主页的行为是侵权行为，故侵权行为地为海淀区，海淀法院有权管辖此案。这里的侵权行为很值得探讨，被告接触了原告的主页，就实施了侵权行为了吗?如果是这样的话，Internet网上每一个浏览者都成了侵权者了。另外，被告是否通过原告网站复制了原告主页，还不能确定(即使复制也是临时复制)，因为网站主页间的抄袭，有时并不需要下载复制后再修改，也可以是手工抄在纸上，然后再据此制作成新的主页。笔者认为，本案的侵权行为是发生在被告制作完其主页后，上传到其主页之时，因此被告的侵权行为实施地应当是被告网站的服务器所在地。这个案例最值得注意的是对于抄袭网站的复制行为的判断，其理解直接关系到侵权行为地的认定。
　　这个案例也涉及网络侵权结果发生地的问题，是否因为网络的全球性，导致侵权的结果延及到全球的任何地方呢?答案当然是否定的。
四、网络案件侵权行为地的分析及应当注意的问题
　　网络侵权案件的特点，使传统司法管辖权的基础受到了冲击，这是否意味着该理论在网络侵权案件中已无法适用了?笔者认为传统管辖理论虽囿于其产生的时代背景，但其理论精髓在网络案件中仍具有生命力，只是在适用中需要结合网络空间的特性加以考虑。
广西壮族自治区南宁市人民政府办公厅


南宁市人民政府办公厅关于印发南宁市城乡医疗救助办法的通知



各县、区人民政府，市政府各部门，各管委会，市级各双管单位，市直各事业、企业单位：

　　《南宁市城乡医疗救助办法》已经市十三届人民政府第5次常务会议审议通过，现印发给你们，请结合实际，认真组织实施。



　　二〇一二年二月十一日


　　南宁市城乡医疗救助办法

　　第一条　为了进一步完善南宁市城乡医疗救助制度，根据《中共中央、国务院关于深化医药卫生体制改革的意见》（中发〔2009〕6号）、《国务院关于印发医药卫生体制改革近期重点实施方案（2009—2011年）的通知》（国发〔2009〕12号）和民政部、财政部、卫生部、人力资源和社会保障部《关于进一步完善城乡医疗救助制度的意见》（民发〔2009〕81号）精神，结合我市实际情况，制定本办法。

　　第二条　本办法所称的城乡医疗救助是指本市行政区域内，通过政府拨款和社会各界自愿捐助等多渠道筹资，对患病的城乡困难群众的医疗费按照一定标准给予补助，以缓解其因病致贫而造成家庭生活困难的医疗救助制度。

　　第三条　市、县（区）民政部门负责组织实施城乡医疗救助工作，卫生、人社、财政等相关部门在职责范围内协同民政部门实施本办法。乡（镇）人民政府、街道办事处具体履行城乡医疗救助的审核工作。村（居）委会受乡（镇）人民政府、街道办事处委托，依照本办法承担城乡医疗救助申请的受理、调查、初审、公布等具体工作。

　　第四条　城乡医疗救助的基本原则：

　　（一）坚持公开公平公正的原则；

　　（二）坚持属地管理和动态管理的原则；

　　（三）坚持医疗救助水平与当地经济社会发展水平相适应的原则；

　　（四）坚持与城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗相衔接的原则；

　　（五）坚持政府救助与社会资助、医疗单位优惠减免相结合的原则；

　　（六）坚持突出重点分类施救的原则。

　　第五条　下列对象可以享受城乡医疗救助：

　　（一）城乡居民最低生活保障对象；

　　（二）农村五保供养对象；

　　（三）城乡低收入家庭（城乡低收入家庭是指年人均收入或纯收入高于当地年城乡居民最低生活保障标准，低于上年度人均可支配收入或农民人均纯收入50%的困难群体）成员；

　　（四）经民政部门确认的其他特殊困难群众。

　　第六条　城乡医疗救助方式采取以为救助对象提供门诊、住院医疗救助以及资助救助对象中的农村居民参加新型农村合作医疗为主体，以临时医疗救助为补充。

　　第七条　市民政、卫生部门联合审查确定城乡医疗救助定点医院，并向社会公布。在确保医疗质量、医疗安全的前提下，承担城乡医疗救助服务的定点医院依据南宁市城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗有关的用药、诊疗项目、医疗服务设施的规定，为救助对象提供治疗服务。

　　第八条　实行初诊和双向转诊制度。医疗救助对象患病后，应在指定医疗机构初诊，因没有治疗条件需转院诊治的，由初诊定点医疗机构出具转诊证明，再转入有治疗条件的医疗机构治疗。不到指定医疗机构初诊或不经指定医疗机构初诊而擅自转诊或住院的不予以救助。

　　第九条　属于下列医疗费用之一的，不能享受医疗救助：

　　（一）参与卖淫嫖娼而染上性病的治疗费用；

　　（二）交通事故的治疗费用；

　　（三）酗酒、斗殴（含夫妻打架）、自杀、自伤所发生的费用；

　　（四）未经批准的挂床住院、家庭病床的费用；

　　（五）超过南宁市城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗有关的用药目录、诊疗项目目录及医疗服务设施目录规定范围所发生的费用。

　　第十条　城乡医疗救助对象在定点医院门诊、住院治疗费用，扣除享受医疗单位的减免、社会互助、帮困救助、单位资助、城镇居民基本医疗保险或新型农村合作医疗补偿以及各种商业保险赔付金等费用之后，按如下给予救助：

　　（一）门诊医疗救助

　　1．城市低保对象中的“三无人员”（无生活来源、无劳动能力、无法定赡养人或抚养人）、农村五保供养对象，按当年个人自行负担治疗费的100%提供救助，当年每人门诊医疗救助最高限额为500元；

　　2．其他救助对象，按当年个人自行负担治疗费的60%提供救助，当年每人门诊医疗救助最高限额为300元。

　　（二）住院医疗救助

　　1．城市低保对象中的“三无人员”、农村五保供养对象，在定点医院住院按当年个人自行负担住院费的100%提供救助，每人每年不超过10000元；

　　2．其他救助对象，在定点医院住院按当年个人自行负担住院费的80%提供救助，每人每年不超过10000元。

　　第十一条　对农村五保户、农村低保对象参加当地新型农村合作医疗的个人缴费部分给予全额补助，由各县（区）民政部门将五保对象、低保对象花名册报县（区）财政部门，各县（区）财政部门从“城乡医疗救助基金财政专户”中的“农村医疗救助基金专帐”核拨至新型农村合作医疗基金专户，并通知新型农村合作医疗经办机构为其办理有关手续。

　　第十二条　临时医疗救助。城乡低保对象中的“三无人员”、农村五保对象因住院医疗费用过高，经过扣除医疗单位的减免、社会互助、帮困救助、单位资助、城镇居民基本医疗保险或新型农村合作医疗补偿、各种商业保险赔付金等费用以及享受医疗救助之后，个人承担的医疗费用超过10000元以上，影响其家庭正常生活的，当年再给予一次性不超过5000元/人的医疗救助。

　　第十三条　城乡医疗救助的定点医院对前来就诊持有城市（农村）居民最低生活保障救济金领取证、农村五保供养证或持有民政部门出具的低收入家庭证明、特殊困难群众医疗救助证明的患者，给予以下优惠：

　　（一）免收挂号费；

　　（二）诊查费按50%、手术费和住院床位费按70%收取。

　　第十四条　对于已建立医疗救助信息平台的县（区），医疗救助对象凭城市（农村）居民最低生活保障金领取证、农村五保供养证原件或县（区）民政部门出具的低收入家庭证明、特殊困难群众医疗救助证明到城乡医疗救助定点医疗机构就医所发生的医疗费用，可以进行即时结算，应由医疗救助支付的，由定点医疗机构即时结算，救助对象只需支付自付部分，定点医疗机构每月或每季度与县（区）民政部门进行结算。县（区）民政部门每月应将得到即时结算的医疗救助对象的名单、医疗费用和救助金额在其住所地张榜公示。

　　第十五条　对于定点医疗机构未能给予即时结算或者申请临时医疗救助的，申请人向其户籍所在地的社区村（居）委会提出申请，并提供如下材料：

　　（一）个人申请书；

　　（二）城市（农村）居民最低生活保障金领取证、农村五保供养证原件或县（区）民政部门出具的低收入家庭证明、特殊困难群众医疗救助证明；

　　（三）居民身份证或能证明本人身份的有效合法证明材料和户口簿复印件；

　　（四）城乡医疗救助定点医院出具的住院证明、诊断病历以及南宁市城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗规定的用药、诊疗项目、医疗设施项目范围内的医疗收费收据；

　　（五）已参加各种社会医疗保险的，需提供按规定领取的医疗保险赔付金凭证；

　　（六）因其它原因已获得社会或单位帮困救助的，同时出具帮困凭证；

　　（七）其他需要提供的相关证明材料。

　　第十六条　对于定点医疗机构未能给予即时结算或者申请临时医疗救助的，申请人提交书面申请及相关材料后，按下列程序进行审批：

　　（一）村（居）委会接到书面申请后6个工作日内组织初审，初审程序包括：在申请人住所地对申请医疗救助对象的名单、金额张榜公示，公示期5天，并在《南宁市城市（农村）居民医疗救助审批表》上签署初审意见后，报乡（镇）人民政府或街道办事处；

　　（二）乡（镇）人民政府或街道办事处对村（居）委会上报的材料进行逐项审核，在5个工作日内签署意见报县（区）民政部门；

　　（三）县（区）民政部门对乡（镇）人民政府或街道办事处上报的有关材料在4个工作日内进行复核。对符合条件的申请人，县（区）民政部门应当按核定金额和审批程序进行结算，及时发放救助金；对不符合条件的，应书面告知申请人，并说明理由。

　　第十七条　城乡医疗救助对象有下列行为之一，已取得医疗救助金的，民政部门有权要求其退回：

　　（一）不如实提供有关材料或情况，弄虚作假的；

　　（二）应由个人支付的费用而不支付的；

　　（三）以不正当手段骗取医疗救助的。

　　第十八条　城乡医疗救助基金是用于城乡居民最低生活保障对象、五保供养对象、城乡低收入家庭和特殊困难群众医疗救助的专用基金。市、县（区）各级财政部门建立城乡医疗救助基金，设立“城乡医疗救助基金财政专户”，专项管理，专款专用。

　　（一）医疗救助基金的来源：

　　1．社会捐助资金；

　　2．市和县（区）人民政府每年应列入财政预算的医疗救助资金；

　　3．市和县（区）民政部门从每年留归地方使用的福利彩票公

　　益金中安排的资金；

　　4．中央、自治区级财政补助的资金；

　　5．城乡医疗救助基金形成的利息收入；

　　6．其他按规定可用于城乡医疗救助的资金。

　　（二）负担比例。城乡医疗救助资金扣除中央、自治区级财政补助的资金以后，不足部分按财政分级负担原则共同负担。各城区不足部分，市财政按50%比率给予补助；各县不足部分，市财政每年给予六县共500万元定额补助，其余由各县承担。市、县（区）安排资金与中央、自治区级下拨的医疗补助资金统筹使用。城乡医疗救助资金支出应该根据救助对象就医费用实际列支。

　　第十九条　用于资助救助对象参加当地新型农村合作医疗的资金，由县（区）财政部门从“城乡医疗救助基金财政专户”中的“农村医疗救助基金专帐”核拨至新型农村合作医疗基金专户，并通知新型农村合作医疗的经办机构为其办理有关手续。

　　第二十条　县（区）民政部门应当做好救助对象的登记备案、建档和统计工作；每月按时向市民政部门上报城乡医疗救助资金使用情况。

　　第二十一条　各级财政部门根据财务会计制度和城乡医疗救助基金管理的有关规定，对城乡医疗救助基金依法进行监督和管理。各级民政部门接受审计部门对医疗救助资金的监督和审计，确保医疗救助资金合理使用，不得从医疗救助基金提取管理费或

　　列支其他任何费用，防止挤占挪用等违法违规现象发生。

　　第二十二条　符合城乡医疗救助的对象，患有国家规定的特种传染疾病的，由相关医疗机构负责收治，所需医疗费用按有关规定办理。

　　第二十三条　城乡医疗救助工作要做到“四公开”，即公开救助政策、公开救助程序、公开救助对象、公开救助金额，接受社会监督。对于挤占、挪用、贪污医疗救助资金以及徇私舞弊、弄虚作假骗取医疗救助资金的要严肃查处，依法依纪追究相关人员的责任，确保城乡医疗救助制度的顺利实施。

　　第二十四条　公民对发放城乡医疗救助的具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议。

　　第二十五条　本办法具体应用问题由市民政局负责解释。

　　第二十六条　本办法自公布之日起实施。