【原创】中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？
笔者经常接到咨询，中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？或者说，中国公民可以和外国投资者共同出资设立企业吗？很多人想当然地认为，当然不可以。事实上，我们应当区别对待。根据中国现行法律规定，外商投资的企业可以分为两大类：外商投资企业和外商投资合伙企业。对于外商投资企业来说，答案通常是否定的，但是，在特定情形下，中国公民不仅可以成为外商投资企业的中方股东，而且可以成为外商投资企业的外方股东（很多人对此难以置信！）。而对于外商投资合伙企业来说，答案毫无疑问是肯定的。本文将结合中国现行法律规定，作简要分析，供参考。
一、外商投资企业之一般规定
1、中华人民共和国中外合资经营企业法
第一条规定，“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合营者限制为外国公司、企业和其他经济组织或个人，将中国合营者限制为中国的公司、企业或其它经济组织，不包括中国公民。
2、中华人民共和国外资企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进中国国民经济的发展，中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国投资者）在中国境内举办外资企业，保护外资企业的合法权益。”
从该条规定可知，外资企业将外国投资者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，不包括中国公民。
3、中华人民共和国中外合作经营企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）在中国境内共同举办中外合作经营企业（以下简称合作企业），特制定本法。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合作者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，将中国合作者限制为中华人民共和国的企业或者其他经济组织，不包括中国公民。
4、关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定（对外贸易经济合作部令[1995]第1号）
第一条 为进一步扩大国际经济技术合作和交流，引进外资，促进社会主义商品经济的发展，外国的公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国股东），按照平等互利的原则，可与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国股东）在中国境内，共同举办外商投资股份有限公司（以下简称公司）。
外商投资股份有限公司为外商投资企业的一种形式，适用中国法律、法规对于外商投资企业的有关规定。所谓外商投资股份有限公司，是指依中国法律规定设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25％以上的企业法人。从该条规定可知，外商投资股份有限公司将外国股东限制为外国的公司、企业和其他经济组织或个人，将中国股东限制为中国的公司、企业或其他经济组织，不包括中国公民。
综合以上规定来看，中国公民似乎不可能成为外商投资企业的股东。但是，如果符合满足特殊条件，中国公民是可以成为外商投资企业的股东的。
二、外商投资企业之特别规定
1、中国公民作为外商投资企业的中方股东之特别规定
（1）关于外国投资者并购境内企业的规定（商务部令2009年第6号）
第五十四条 被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。
外国投资者并购境内企业可以采取两种方式：股权并购和资产并购。所谓股权并购，是指外国投资者购买境内非外商投资企业（即境内公司）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；所谓资产并购，是指外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。从该条规定可知，如中国公民原属于中国非外商投资企业（即境内公司）的股东，因外国投资者股权并购境内公司的原因导致中国公民成为变更后外商投资企业的中方投资者的，该中方投资者的股东身份可以保留。
（2）商务部办公厅关于答复浙江向日葵光能科技股份有限公司向境内管理层人员增发股份问题的函（商办资函〔2009〕173号）
现行外商投资企业法律法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。
从该批复所知，虽然中国公民不得作为设立外商投资股份有限公司的发起人，但可以在公司成立后通过增资方式成为外商投资股份有限公司的中方股东。
2、中国公民作为外商投资企业的外方股东之特别规定
（1）国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定（国务院令第64号）
第五条 华侨、港澳投资者在境内投资举办拥有全部资本的企业、合资经营企业和合作经营企业（以下统称华侨、港澳同胞投资企业），除适用于本规定外，参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定，享受相应的外商投资企业待遇。
华侨、港澳投资者在境内进行其他形式的投资，以及在境内没有设立营业机构而有来源于境内的股息、利息、租金、特许权使用费和其他所得，除适用本规定外，也可以参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定。
（2）中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则
第五十七条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民举办合作企业，参照本实施细则办理。
（3）外资企业法实施细则
第八十二条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在大陆设立全部资本为其所有的企业，参照本实施细则办理。
（4）关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见（工商外企字[2006]81号）
二十八、台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区的投资者、定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，以及外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资公司投资设立的公司，其审批登记管理参照适用本意见。
从以上规定可知，定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，参照执行中国有关涉外经济法律、法规的规定，可以享受相应的外商投资企业待遇。也就是说，当中国公民定居在国外成为华侨后，可以参照外国投资者的身份设立外商投资企业，成为外商投资企业的外方股东。根据国务院侨务办公室《关于界定华侨外籍华人归侨侨眷身份的规定》（国侨发[2009]5号）的规定，华侨是指定居在国外的中国公民。“定居”是指中国公民已取得住在国长期或者永久居留权，并已在住在国连续居留两年，两年内累计居留不少于18个月。中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留权，但已取得住在国连续5年以上（含5年）合法居留资格，5年内在住在国累计居留不少于30个月，视为华侨。中国公民出国留学（包括公派和自费）在外学习期间，或因公务出国（包括外派劳务人员）在外工作期间，均不视为华侨。
需要注意的是，由于中国不承认双重国籍，定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。
三、外商投资合伙企业之规定
1、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法
第二条 本办法所称外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。
第三条 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。
外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，其合法权益受法律保护。
国家鼓励具有先进技术和管理经验的外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，促进现代服务业等产业的发展。
外商投资合伙企业为外国投资者在中国投资提供了一个新的选择方式，它不属于外商投资企业，二者既有所不同，又存在一定联系。一方面二者均为外国企业或者个人在中国境内设立的企业，均需要符合中国有关外商投资的产业政策；另一方面，与外商投资企业不同，外商投资合伙企业无需取得外商投资企业批准证书，可以直接向国家工商登记机关办理企业登记。从该条规定可知，外商投资合伙企业的外方投资者包括外国企业和个人，中方投资者不仅包括中国法人和其他组织，还包括中国公民，这有别于外商投资企业遵循的禁止中国公民作为中方投资者的一般原则。笔者认为，允许中国公民作为中方投资者与外国投资者共同出资设立外商投资企业将是大势所趋且为期不远，让我们拭目以待。
作者：陈召利 来源：www.law-god.com
关于做好今年国庆节长假期间小型客车免费通行有关工作的紧急通知
交通运输部
关于做好今年国庆节长假期间小型客车免费通行有关工作的紧急通知
明电 交公路发【2012】7号
各省、自治区、直辖市、新疆生产建设兵团交通运输厅（局、委），天津市市政公路管理局：
为贯彻落实《国务院关于批转交通运输部等部门重大节假日免收小型客车通行费实施方案的通知》（国发〔2012〕37号，以下简称《通知》）的要求以及国务院领导同志的批示精神，确保今年国庆节长假期间小型客车免费通行工作平稳有序实施，现就重大节假日期间免收小型客车通行费的有关具体问题紧急通知如下：
一、加强领导，进一步加强免费通行的组织保障工作
今年国庆节是《通知》印发后第一个实行小型客车免费通行的重大节假日，做好今年国庆节假日期间小型客车免费通行工作
尤为重要。各地交通运输主管部门要在省级人民政府的统一领导和组织下，会同发展改革（物价）、财政、监察、纠风、公安等有关部门，严格按照《通知》要求，制定符合本地区实际情况的具体实施方案，在报经省级人民政府印发后抓好组织落实工作。特别是要认真分析和提前研判可能出现的各类问题，提出有针对性的应对措施和预案。同时还要成立由各相关部门和关联单位参加的领导小组，按照省级人民政府的有关要求和部署，统一思想认识，明确任务分工，落实责任要求，加强沟通协商，密切协作配合，共同抓好贯彻落实，按照国务院领导提出的“把好事办好”的要求，全力确保今年国庆节长假期间小型客车免费通行工作平稳有序实施，为全面贯彻落实《通知》要求开好头，起好步。
二、统一口径，进一步明确免费通行的各项政策措施
各省（区、市）在制定本地区具体实施方案时，要严格按照《通知》的要求，确保政策统一、口径一致、操作流程统一规范。
一是确保免费时间统一。根据《通知》要求，小型客车免费通行的时间范围为每年的春节、清明节、劳动节、国庆节等四个国家法定节假日，以及当年国务院办公厅文件确定的上述法定节假日连休日。根据《国务院办公厅关于2012年部分节假日安排的通知》（国办发明电﹝2011﹞45号），今年中秋节与国庆节连休。按照《通知》规定，2012年的中秋节当日应视同国庆节连休日实行免费。据此，今年国庆节小型客车免费通行的时间统一明确为：9月30日00:00至10月7日24:00。
二是确保免费通行车辆范围统一。根据《通知》要求，免费通行车辆的范围为行驶收费公路的7座以下（含7座）载客车辆，包括允许在普通收费公路行驶的摩托车。各地不得擅自扩大重大节假日免费通行车辆的范围，避免各省（区、市）免费车辆范围不一致而引发新的矛盾。
三是确保现有收费公路运营管理模式不变。在重大节假日小型客车免费通行期间，各地高速公路收费站（点）仍应实行“入口领卡、出口收卡”的收费管理模式。对于免费通行的小型客车，原则上在入口发放通行卡，在出口时收卡免费放行。实施高速公路联网电子不停车收费（ETC）的收费车道，应继续开通运行ETC专用车道，并通过ETC系统升级改造等方式，在确保ETC车辆不停车通过的同时，确保小型客车在免费期间驶离高速公路收费道口时显示通行费交费金额为零。
三、综合施策，切实做好免费通行期间交通保畅工作
今年国庆节长假为期八天，又是第一个免费的重大节假日，预计今年国庆节长假期间，公路交通流量可能会出现较大幅度的增长，公路尤其是收费站周边区域出现交通拥堵的程度可能会进一步加剧。各地交通运输主管部门以及公路管理机构，要综合施策，因地制宜，在全力做好小型客车免费通行的同时，积极做好公路交通保畅通工作，避免出现严重的交通拥堵现象。
（一）合理利用现有收费车道。为确保重大节假日小型客车免费通行政策实施后车辆有序通行，提高公路收费站点的通行效率，各地各有关部门要在调研摸底的基础上，结合重大节假日期间对7座及以下小型客车免费通行的特殊要求，因地制宜，合理规划和利用现有收费车道，确保过往车辆分类分车道有序通行。
一是各公路收费站点遇到车流量骤增时必须增派收费人员，开通所有的收费道口，尽力保障车辆便捷通行。必要时还应及时调整上、下行方向的收费车道，增加流量较大方向收费道口数量，最大限度满足车辆通行需求。
二是对于交通流量较大且有条件的收费站，要合理规划现有收费车道，并尽可能统一在收费广场的左侧设置重大节假日小型客车免费专用通道，实现收费车辆与免费车辆分车道通行，避免车辆在站前混行拥堵。特别是对于货车等其他需要交费通行的车辆，应保证有足够的收费道口，以保障其快速、优先通过收费站。
三是各收费公路经营管理单位应配备足够的便携式收费设备，并配发至交通流量较大的公路收费站。各收费站要根据过往车辆的数量和拥堵程度，及时启用“复式收费”，提高发（收）卡的效率，提高车辆通过收费车道的效率。
四是对于在重大节假日免费期间交通流量大、但ETC车道使用率较低的公路收费站，要在ETC车道增加工作人员，采取技术或者管理措施，在确保ETC车辆不停车通行的同时，引导部分免费通行的小型客车快速通过，提高ETC车道的使用效率。
（二）做好收费站广场的交通疏导与秩序维护工作。今年国庆节长假期间，各地交通运输主管部门要增派路政、收费管理人员，并协调公安交警部门适当增加警力，共同加强收费站的现场管理和交通疏导，确保过往车辆安全有序通行。
一是对于进入收费广场的车辆，要提前进行交通疏导和分道行驶，引导小型客车及其他免费车辆提前靠公路左侧车道行驶，引导货车及其他交费车辆提前靠公路右侧车道行驶，避免交费车辆和免费车辆在收费站广场混行并频繁更换行驶车道，从而加剧收费站前的交通拥堵。
二是加强收费站广场的交通疏导工作。严禁车辆在排队进入收费站前加塞、随意变更车道，并督促车辆通过收费站后快速驶离收费广场，禁止车辆在收费广场附近停车、等靠，以确保收费站周边区域交通畅通有序。
三是协调并配合公安交警部门，加强公路交通行车秩序维护和安全监管，规范车辆驾驶行为，督促、告知货车应靠右侧车道行驶，不得长时间占用超车道。严厉整治违规占用紧急停车带、违规停车、违规超车、违法超限超载等不良和违规驾驶行为，确保车辆安全通行。
（三）加强公路交通信息发布与交通诱导工作。
一是各级交通运输主管部门、公路管理机构要充分发挥路网中心平台的作用，通过网站、广播、电视、交通热线电话等多种方式，及时发布公路路况、公路气象、交通管制、小型客车免费通行等相关信息，引导车辆合理安排出行时间、及时调整出行路线，避免在公路上出现集中拥堵等现象。
二是各地要充分利用高速公路沿线的可变情报板、电子显示屏等，及时发布重大节假日免费通行的有关政策措施以及相关注意事项。
三是各公路收费站要在收费广场前的适当位置设置临时交通标志标线和交通诱导设施，指引车辆分车道、分车型进入收费站。设置有小型客车免费通行专用通道的收费站，还应在收费广场前的显著位置设置相应的预告标志（有关临时交通诱导标志牌的制式部将另行印发）。
四是加强国庆节长假期间路网运行监测与交通流量观测工作。各收费公路经营管理单位和公路收费站点，应加强公路断面交通量、车辆类别、平均速度、阻断信息、拥堵信息等信息采集与报送工作，及时统计汇总国庆节长假期间公路交通流量（含流量、车型、时间、收费额、免费额等）有关信息。
四、未雨绸缪，提前做好免费通行期间的各类应对措施
（一）强化应急值守工作。各地交通运输主管部门和公路管理机构，要坚持领导带班制度和24小时应急值班制度。今年国庆节长假期间，各级领导干部特别是公路管理机构、收费公路经营管理单位的负责同志要靠前指挥，深入公路收费站进行现场指导和督促检查，确保路网安全有序运行。
（二）强化公路养护管理。各地交通运输主管部门和公路管理机构要加强公路养护管理工作，及时处理公路病害，确保公路处于良好技术水平。同时合理安排养护施工作业计划，尽可能保证养护施工在节前完成。今年国庆节长假期间，各地原则上应暂停所有影响公路正常通行能力的公路养护施工作业。确需进行养护施工的，必须做好养护施工现场的安全监管、交通疏导和便道设置工作，同时还应提前向社会发布相关施工信息。
（三）强化省际沟通协调。对主要运输通道省际交界处经常出现严重交通拥堵、以及实施高速公路跨省联网不停车收费的区域，各相关交通运输主管部门要建立跨省联动协调机制，加强沟通联系，充分发挥路网监控信息平台的作用，实现行动一致、信息互通。特别是同一公路省际交界处的相邻收费站和共建收费站，双方应充分协商，切实做好配合工作。省界共建站要对免费车辆互为代发卡，确保免费政策统一、操作流程统一、交通管制和疏导措施信息即时告知。必要时还要共同商定实施相互临时借道等措施。
（四）强化部门应急联动。各级交通运输主管部门和公路管理机构要加强与收费公路沿线人民政府、公安、医院、景区管理部门的沟通与协调，充分发挥路警联合办公模式，建立部门间联勤联动应急处置机制，及时妥善处理各类突发事件。要协调公安部门，在容易出现交通拥堵的大中城市周边高速公路主线收费站以及景区附近的收费站增派警力，加强交通疏导和秩序管控力度。一旦出现严重拥堵事件，要及时发布信息并提前实施车辆分流。要加强与景区管理部门的信息互通，在通往景区的公路沿线，及时发布景区旅客以及道路拥挤有关信息，提前引导游客调整行程，避免加剧景区拥堵。
（五）强化公路清障救援。各地公路管理机构要加强公路巡查，投入足够的专业清障机械设备，一旦发现有影响公路安全通行的情形，要快速开展公路清障工作，尽可能减少障碍物以及事故车辆对公路交通的影响。收费站出现各类收费纠纷事件，应立即启用快速处理机制。对于公路收费站、服务区以及公路沿线出现车辆聚众强行闯卡、恶意滞留的车辆，要及时报告，并尽快移交公安部门处理。
（六）强化服务设施保障。各地要加强对高速公路服务区加油站、超市、餐饮、卫生间、停车场等服务设施的运营和管理，确保相关设施功能完好，食品、油料供应充足，车辆维修快速便捷，环境整洁有序，为过往车辆和司乘人员提供文明、满意的基本服务。
请各省（区、市）于2012年10月8日18:00前将本地区国庆节长假期间小型客车免费通行有关工作情况、公路交通流量以及免费额等有关情况汇总报送到部公路局、路网中心。
部公路局联系人：燕 科
部路网中心联系人：董雷宏
联系电话：010-65293705，65292992（传真）
电子邮箱：lkxx@mot.gov.cn
交通运输部
2012年9月5日
